以下分享關(guān)于江蘇省/南京市/蘇州市專利權(quán)作價出自入股的相關(guān)概念及依據(jù)，并且簡要分享了專利權(quán)出資比例的幾個相關(guān)問題。歡迎有相關(guān)問題的朋友聯(lián)系以下熱線交流。

江蘇省知識產(chǎn)權(quán)解答指導(dǎo)熱線：15005600923

一、法律依據(jù)

根據(jù)最新的《公司法》第二十七條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。”也就是說通過知識產(chǎn)權(quán)等專利技術(shù)入股沒有比例限制，可擁有絕對的控股權(quán)，理論上甚至可達(dá)到100%。

《專利法》第十條規(guī)定：“專利申請權(quán)和專利權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。中國單位或者個人向外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理手續(xù)。轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。”

二、操作流程

根據(jù)上述規(guī)定，我國現(xiàn)行法律法規(guī)允許股東以知識產(chǎn)權(quán)出資，但對作為出資的知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)滿足以下基本條件：

（1）可以用貨幣估價；

（2）可以依法轉(zhuǎn)讓。

股東以知識產(chǎn)權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)履行以下程序：

（1）評估作價，核實財產(chǎn)；

（2）依法辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。

以專利權(quán)出資的，應(yīng)向國家知識產(chǎn)權(quán)局申請將著錄事項中的專利權(quán)人變更登記為股東所出資企業(yè)，并經(jīng)國家知識產(chǎn)權(quán)局公告方可認(rèn)為專利權(quán)出資到位。

在專利技術(shù)入股的操作中需要注意如下幾方面的問題：

第一：在實踐中以專利技術(shù)入股的形式，包括用專利權(quán)入股的、以專利實施權(quán)入股的，還有把專利申請權(quán)也視為專利技術(shù)作價入股。根據(jù)新《公司法》第27條的規(guī)定，我認(rèn)為此三項出資形式都是可行的，但實踐中對于用后兩種方式入股的，還是存在較大的風(fēng)險的。所以，為了減少將來不必要的糾紛，我們應(yīng)該首推以專利權(quán)入股。

第二：注意以專利權(quán)入股需完成以下出資手續(xù)方可認(rèn)定出資無瑕疵，首先須對專利的價值進(jìn)行評估，然后專利權(quán)人依據(jù)設(shè)立公司的合同和章程到知識產(chǎn)權(quán)局辦理專利權(quán)轉(zhuǎn)移于被投資的公司的登記和著錄項目變更手續(xù)，工商登記機(jī)關(guān)憑專利權(quán)轉(zhuǎn)移的手續(xù)確定以專利技術(shù)入股的股東的完成股東投資義務(wù)的履行。

第三：注意專利入股的必須是專利的合法權(quán)利人。并且在我國法律對能進(jìn)行股權(quán)投資的主體是有規(guī)定的，無論是國有企業(yè)，法人內(nèi)設(shè)職能機(jī)構(gòu)還是個人進(jìn)行專利入股都是存在一定的限制。

第四：在使用專利技術(shù)入股時，還必須注意技術(shù)資料的交接和權(quán)利的移交、專利入股方的技術(shù)培訓(xùn)和指導(dǎo)、后續(xù)改進(jìn)成果的權(quán)屬和各方的違約責(zé)任。

第五：對于專利入股需要特別注意專利技術(shù)的可靠性。不可否認(rèn)由于審批專利的審查員受專利局文獻(xiàn)存儲量的限制和可能有的工作疏忽等原因，把不具備專利條件的技術(shù)授予專利權(quán)的可能性是存在的，在加之對于實用新型專利和外觀設(shè)計專利是不進(jìn)行實質(zhì)審查的，所以法律規(guī)定任何單位和個人都可以提出宣告專利無效的申請。一旦被宣告無效就不具備財產(chǎn)權(quán)的屬性，就不能作為入股的技術(shù)。所以對專利進(jìn)行必要的審查檢索及在合同中約定無效后的處理辦法是非常必要的。

第六：

1.專利權(quán)是否終止

有些專利權(quán)可能因沒有按照規(guī)定繳納年費等原因被依法終止，被終止的專利已進(jìn)入公有領(lǐng)域，不需支付任何費用即可利用。用于出資，沒有任何意義。

2.專利權(quán)的有效期

發(fā)明專利的有效期一般為20年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限則為10年，均自申請日起計算。超過保護(hù)期后，專利技術(shù)就進(jìn)入公有領(lǐng)域。因此，其余發(fā)起人應(yīng)審查專利權(quán)的剩余有效期，專利剩余的有效期限越短，專利的商業(yè)價值也就越低。

3.是否存在無效宣告

若涉及專利正處在無效宣告程序中，那么在無效結(jié)果出來前，該專利權(quán)是處于極不穩(wěn)定的狀態(tài)，隨時可能被無效后一文不值。

4.專利權(quán)是否進(jìn)行過專利許可

專利許可，包括三種方式：獨占許可、排他許可和普通許可。

A．獨占許可，是指除被許可人之外，包括權(quán)利人在內(nèi)的第三方均不得在許可期限內(nèi)實施專利。

B．排他許可，是指除被許可人、許可人之外，任何第三方不得在許可期限內(nèi)實施專利。

C．普通許可，是指被許可人有權(quán)在許可期限內(nèi)實施專利，許可人在許可期限可以自行實施專利，也有權(quán)許可第三方在許可期限內(nèi)實施專利。

因此應(yīng)當(dāng)事先了解專利權(quán)是否進(jìn)行過專利許可，這對審查是否接受專利入股意義重大，若權(quán)利人已經(jīng)對外發(fā)放獨占許可或排他許可，并已進(jìn)行過備案的，建議不能再接受該專利權(quán)的出資。

若是對外已經(jīng)發(fā)放過普通許可，則需要評估之前的專利許可，是否會影響自己的商業(yè)利益，影響市場布局。

第七：出資過程中稅負(fù)過重

研究調(diào)研過程中，專利權(quán)出資的出資方和受資方普遍對當(dāng)前的稅負(fù)政策存在疑惑，如果按照專利價值評估額進(jìn)行稅費的征收，根據(jù)國發(fā)〔2014〕14號、財稅〔2015〕41號文的規(guī)定，從2014年1月1日起開始，無形資產(chǎn)出資需要繳納企業(yè)所得稅和個人所得稅，極大地限制了很多初創(chuàng)型科技企業(yè)的積極性。

由此，財稅〔2016〕101號文第三項對技術(shù)成果投資入股實施選擇性稅收優(yōu)惠政策規(guī)定，企業(yè)或個人可以選擇適用遞延納稅優(yōu)惠政策，投資入股當(dāng)期可以暫不納稅，允許遞延至轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，按股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入減去技術(shù)成果原值和合理稅費后的差額計算繳納所得稅，從2016年9月1日起執(zhí)行。